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在未经企业合伙人的同意下,以企业名义对外担保是否有效呢?


2017-11-10 12:17:47     来源:奥德盛管理顾问有限公司

  在我国的《合伙企业法》有规定,以合伙企业名义为他人提供担保的,必须经全体合伙人同意。如果合伙企业执行人在其它合伙人不知情的情况下,擅自以企业名义为他人借款提供担保,不知情合伙人是否要承担担保责任呢?这个问题我们要看情况分析,我们首先来假设一个案例来进行分析!

  在某年某月某日,张三因资金周转困难,决定向李四借款20万元用于经营。由于数额较大,李四提出,必须提供有履行能力且担保手续齐全的公司担保。于是,张三找到了时任一家合伙企业负责人的王五,而王五碍于情面,未经其他几名合伙人的同意,在借条“担保人”一栏加盖了公章。

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  那么,此类案例会有两个分歧:

  1、有人认为,根据《合伙企业法》规定,合伙企业为他人担保,必须经全体合伙人同意。王五未经全体合伙人同意,以企业名义提供的担保,实质上系个人行为,故该担保行为无效担保。

  2、也有人认为该担保行为是有效的。

  那么未经全体合伙人同意而担保是否有效?我们要根据具体情况分析:

  合伙企业是指依法设立的由各合伙人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。合伙企业可以由全体合伙人共同执行合伙企业事务,也可以由合伙协议约定或者全体合伙人决定,委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务。执行合伙企业事务的合伙人,对外代表合伙企业,其执行企业事务所产生的收益归全体合伙人,所产生的亏损或者民事责任,由全体合伙人承担。

  当然,合伙企业的重大事项应当经过全体合伙人同意。《中华人民共和国合伙企业法》第31条规定,以合伙企业名义为他人提供担保,必须经全体合伙人同意。

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  那么,合伙组织执行人在全体合伙人未取得一致意见的情况下,擅作主张提供的担保是否对内、对外都无效呢?

  答案是否定的。《合伙企业法》第38条规定:“合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗不知情的善意第三人。”该法第69条同时规定:“合伙人对本法规定或者合伙协议约定必须经全体合伙人同意始得执行的事务,擅自处理,给合伙企业或者其他合伙人造成损失的,依法承担赔偿责任。”

  这二个法律条文,实质上明确规定了合伙执行人擅自以企业名义对外担保的内、外效力区别。只要第三人主观上是善意的,执行人的擅自担保行为对外仍然有效,其他合伙人亦应为此对外承担法律责任。但该担保行为在合伙人内部并不产生法律效力,应认定无效,合伙企业及其他合伙人对外承担责任后,有权要求执行人予以赔偿。

  既然不对抗善意第三人,其他合伙人就应按一定程序对担保债权人承担法律责任。《合伙企业法》第39条同时规定:“合伙企业对其债务,应先以其全部财产清偿。合伙企业财产不足以清偿到期债务的,各合伙人应当承担无限连带责任。”因此,与以个人身份直接提供担保不同,合伙人只在企业财产不足清偿时,承担补充责任。

  李四在出借资金时,要求提供担保乃人之常情,实属正常的社会心态。王五的担保手续齐全,并无瑕疵,李四作为第三人接受该担保,主观上是善意的,应认定担保行为对外合法有效。尽管合伙人对王五擅自以企业名义作出的担保行为并不知情,但在产生纠纷后,其仍应在企业财产不足部分承担无限连带责任。而合作人在承担责任后,既可向主债务人张三追偿,也可以要求王五赔偿。

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